Chaque
semaine, gros plan sur la loi et l'Internet
Quel
droit
pour les places de marché BtoB ?
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Mardi 10 juillet 2001 -
Quel que soit le secteur d'activité de la place de marché,
de nombreux réglages juridiques doivent intervenir aux différentes
étapes de sa mise en place et de son exploitation.
par
Bruno P. Langlois
Avocat à la Cour
Salans Hertzfeld & Heilbronn.
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Les
places de marché B2B sont de facto la transposition numérique
de la main invisible d'Adam Smith. Mettant en lien sur une
même plate-forme de communication et selon des conditions
harmonisées, de très nombreux acteurs d'un marché donné, les
places de marché offrent une fluidité inégalée dans les échanges
commerciaux. La demande rencontre instantanément l'offre et
les transactions peuvent être conclues automatiquement par
les systèmes d'information selon les paramètres indiqués par
les acteurs de la place.
Si la place de marché est virtuelle,
les échanges réalisés par son intermédiaire, eux, sont bien
réels. Des contrats sont signés, des marchandises s'échangent
et des transactions sont arbitrées. Quel que puisse être le
secteur d'activité de la place de marché, qui peut tomber
sous le coup de dispositions réglementaires spécifiques (ainsi
pour l'énergie), de nombreux réglages juridiques doivent intervenir
aux différentes étapes de sa mise en place et de son exploitation.
Ainsi, faut-il organiser les relations entre les participants
de la place de marché, définir le rôle de l'opérateur de celle-ci
et, enfin, accompagner juridiquement la mise en uvre des
moyens technologiques.
L'organisation des relations
entre les participants.
Une place de marché peut être ouverte ou bien limitée
à certaines catégories de participants. Il est impératif que
les conditions d'admission des participants soient rédigées
dans le plus strict respect de l'ordonnance du 1er décembre
1986, relative à la liberté des prix et à la concurrence,
ainsi que des autres textes nationaux et internationaux applicables
en matière de concurrence. En effet, une place de marché représente
un microcosme au sein duquel les distorsions sont exacerbées,
c'est-à-dire où les acteurs peuvent abuser de leur position,
refuser certains concurrents et conclure des accords prohibés.
Ensuite, les conditions dans lesquelles s'opèrent les échanges
d'informations et la conclusion des transactions sur la place
de marché doivent être aménagées. Certains organiseront une
transparence totale des offres et de la demande, d'autres
préfèreront que les offres soient formulées à l'égard d'un
seul participant afin de ménager des négociations bilatérales.
La diversité contractuelle est ici de rigueur.
Enfin, il est nécessaire de prévoir les conditions dans lesquelles
les difficultés qui se présentent au sein de la place de marché
sont résolues. En effet, certains participants peuvent s'avérer
indésirables ; d'autres peuvent connaître des difficultés
financières obérant leur solvabilité, d'autres difficultés
peuvent résulter des conditions économiques du marché, du
poids relatif des participants, etc. Ainsi les règles contractuelles
et de la concurrence trouvent dans les places de marché un
nouvel espace auquel s'appliquer.
Définition
du rôle de l'organisateur de la place de marché
L'opérateur de la place de marché est un acteur tout à
fait particulier. Instigateur de celle-ci, il peut n'être
qu'un prestataire de services, fournissant un ensemble composé
d'une plate-forme technique et d'un cadre contractuel permettant
aux participants de mener leurs transactions dans un espace
virtuel qu'il gère et administre. Il est parfois également
un participant à part entière. Dans ce cas, un soin tout particulier
doit être apporté à la définition de son rôle afin que soient
distinguées ses fonctions d'organisateur et de participant.
L'organisateur ne saurait être à la fois juge et partie. S'orienterait-on,
dans ces conditions, vers la mise en place de chinese walls
?
L'encadrement
juridique des moyens technologiques
En dernier lieu, et compte tenu de l'imbrication juridico-technique
du cadre contractuel de la place de marché et des moyens technologiques
mis en place, il convient de tenir compte des spécificités
et des contraintes propres aux systèmes d'information soutenant
la place de marché numérique, notamment en termes d'erreurs
et de données.
[blanglois@salans.com]
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